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派遣勞工有沒有特休假？
2008/07/30
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作者：
劉孟錦．楊春吉
案例
派遣公司把我們派遣到甲公司，可是在甲公司都已經做超過一年了，既沒有三節獎金，也沒有特休，完全沒半點福利，跟該公司的在職員工福利差了一大截。如果沒辦法升為正職，那麼派遣公司一個月大概可以從每位派遣員工身上抽佣3000至6000元不等，實在覺得很不公平，但是已經講明了都是契約工，即使我們的權利被剝奪而肥到派遣公司，也是無可奈何。我不明白的是，既然甲公司需要大量員工長期從事生產，為什麼不自己去招募員工？而我的派遣公司的所做所為，都是合法的嗎？我要如何爭取自己的福利？
解析
所謂勞動派遣（註1），係派遣公司與派遣勞工簽訂定期或不定期勞動派遣契約，並約定勞務支付地及給付對象，以派遣公司指示為準；派遣勞工被派遣公司派遣至第三人處（要派公司）給付勞務時，原則上會約定派遣勞工須受該第三人（要派公司）的指揮與監督，但派遣勞工與該第三人（要派公司）間又無委任、承攬、傭僱等契約關係，其工資亦由派遣公司給付，派遣公司對派遣勞工亦有行使懲戒、解僱之權，因此勞動派遣關係中，雇用與使用雖有分離的情形，但又脫離不了勞動契約從屬性的本質，因而筆者認為勞動派遣尚未單獨立法之前（註2），仍須受勞動基準法第6條：「任何人不得介入他人之勞動契約，抽取不法利益。」及勞動基準法最低標準之檢視。
本案當事人之勞動派遣，乃派遣公司與當事人間勞務支付地及給付對象之約定，當事人與該第三人（要派公司）間並無委任、承攬、傭僱等契約關係，尚難謂「派遣公司有介入他人勞動契約之情事」；至於派遣公司是否抽取不法利益，則須依合理性加以判斷，筆者認為應從嚴認定，以避免派遣勞工利益被派遣公司不當剝削，舉凡逾越一成以上者，除「派遣公司提出合理成本及利潤相關證明文件，得為佐證其合理性」外，均應認其抽取不法利益，違反勞動基準法第6條之禁止規定，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科三萬元以下罰金（註3）。
另問題中甲公司對勞工「工作一年以上，沒有特休」之做法，顯然與勞動基準法第38條：「勞工在同一雇主或事業單位，繼續工作滿一定期間者，每年應依左列規定給予特別休假：一、一年以上三年未滿者七日。……」之強制規定有違，派遣勞工得依勞動基準法第74條：「勞工發現事業單位違反本法及其他勞工法令規定時，得向雇主、主管機關或檢查機構申訴。雇主不得因勞工為前項申訴而予解僱、調職或其他不利之處分。」之規定，向雇主、主管機關或檢查機構申訴。
註1：台灣高等法院94年9月22日94年度勞上字第7號民事判決參照。
註2：相關草案版本，請參中華勞資服務基金會草案等。
註3：勞動基準法第76條參照。 
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