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和機關打交道必學契約要領
2009/03/12
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作者：
林鴻銘．陳文全
政府採購契約要執行順利，須靠機關與廠商合作及努力，依行政院公共工程委員會之統計，自民國88年5月27日政府採購法實施以來，迄97年5月底，該會受理之履約爭議案件達6,007件，其爭議類型如前節所述達14項，機關與廠商對於採購契約之執行，固有其困難在，惟如能掌握執行採購契約之要領，將有相當的改善空間。
一、機關執行契約要領
1.培養及組成專業採購人員：一個專業採購人員不僅要有採購專業知識，尚須具備一般民事契約知識及相關法律常識。一個完善的採購契約，如果由非專業的採購人員執行，恐生不必要爭議，延宕契約之執行。採購契約雖規定不盡完善，專業採購人員亦可減少爭議之產生。
機關專業採購人員可從「採購專業人員訓練班」結業人員中遴選。
2.做好契約管理工作：採購契約要執行順利及避免爭議之產生，應隨時做好契約管理工作。例如工程設計契約，設計契約承商之工程項目、單價訂定是否合理，會影響後續工程招標及契約之執行，故機關採購人員應確實檢查承商訂定工程項目、單價有無市場調查，如無，應要求承商確實執行市場調查工作。
3.應即時履行契約義務：以工程採購為例，機關須核准進場、審核施工圖、提供正確圖說、交付工地、協助承商取得相關證照、對於機具、材料之檢驗及辦理驗收，如果上述工作機關未依契約規定履行，常造成採購時程之延宕及額外費用之增加（註一）。
4.避免執行合約態度之偏差：工程未經驗收即先行使用，嗣因他案火災毀損，機關對於使用部分應負保管之責，依民法第373條：「買賣標的物之利益及危險，自交付時起，均由買受人負擔」規定之法理，機關自應負擔他案火災毀損危險，不要再執該工程未經驗收為由無法付款予廠商（註二）。
5.建立工程索賠之認知及索賠檔案：採購契約執行過程中爭議產生難免，機關應付廠商索賠及向廠商索賠亦無法避免。索賠工作需要許多事實及證據，而這些事實及證據，均需要從投標時起即予蒐集，建立檔案管理工作，方能做好索賠及應付索賠工作（註三）。
二、廠商執行契約要領
1.培養及組成專業履約人員：一個專業履約人員不僅要有採購專業知識，尚須具備一般契約知識及法律常識。一個完善的採購契約，如由非專業履約人員執行，恐生不必要爭議，延宕契約之執行。採購契約雖規定不盡完善，專業履約人員亦可減少爭議之產生。例如工程圖說所預估之地質狀況與現場狀況大相逕庭所產生風險，固非廠商所得預見，但廠商如有專業知識及態度，即能避免損害之擴大。
專業履約人員來源可從「採購專業人員訓練班」結業人員中遴選。
2.做好契約管理工作：採購契約要執行順利及避免產生爭議，廠商應做好契約管理工作。例如工程設計契約，設計契約工程項目單價訂定是否合理，會影響後續工程招標及契約之執行，故廠商履約採購人員應確實執行市場調查工作，訂定工程項目合理單價，即避免政府採購契約要項第59條所規範設計之賠償責任。
3.應即確實履行契約義務：在行政院公共工程委員會採購申訴審議委員會調解案件中，因廠商履約遲延、驗收不合格及所交貨品或完成工程不符契約規定所產生爭議者，所在多有，有些爭議例如：廠商所交貨品或完成工程不符契約規定，惟符合政府採購法第70條規定，機關固可辦理減價收受，然如無法減價收受，機關勢必終止或解除契約，機關自得沒收履約保證金、工程尾款、課罰逾期罰款，並依政府採購法第101條至第103條規定將廠商於刊登政府採購公報，使廠商於刊登政府採購公報時起1年內不得參加任何機關辦理之採購，亦不得作為分包廠商，處罰不得謂不重。
4.避免執行合約態度之偏差：判斷某一項目是否「漏項」，是否包括於其他項目之工作範圍，除應就其是否屬同一規範項目加以了解外，尚可就合約工程項目單之單價分析表予以觀察。如果該項目係附屬於其他工程，自非「漏項」，廠商不應要求機關給付該項目之工程款而產生不必要爭議。例如：鋼筋防火被覆項目，係按圖施作，且鋼構須有被覆始有防火功能，應屬附屬於鋼構工程，非屬「漏項」，廠商自不得請求該項目之工程款（註四）。
5.建立工程索賠之認知及索賠檔案：採購契約執行過程中，爭議之產生在所難免，廠商進行索賠亦無法避免。索賠工作需要許多事實及證據，而這些事實及證據，均需從投標時起即開始蒐集，建立索賠檔案管理工作，方能做好索賠及應付索賠工作。國外廠商平時即以相關備忘錄聲明保留權利，索賠檔案亦非常完整，值得廠商效法學習（註五）。
註一：行政院公共工程委員會「政府採購爭議處理事件來源及問題類型分析」，第103頁。
註二：行政院公共工程委員會「政府採購爭議處理事件來源及問題類型分析」，第185頁。
註三：社團法人台灣營建工程爭議仲裁協會仲裁人訓練講義，第20頁。
註四：行政院公共工程委員會公共工程爭議處理案例彙編（Ⅱ），第22項。
註五：同註三。 
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